建设工程合同纠纷法律实务专题讲座ppt课件.ppt

建设工程施工合同纠纷审判实务分析;主要内容; 一、施工合同的效力问题

（一）挂靠和内部承包

原建设部《关于若干违法违规行为的判定》第4条：

1、有无资产的产权（包括所有权、使用权、处分权、受益权等）联系；

2、有无统一的财务管理，不能以“承包”等名义搞变相的独立核算；

3、有无严格、规范的人事任免和调动、聘用手续。

重点审查实际施工的单位或个人与工程中标人是否存在隶属关系。 ;

挂靠与内部承包的区别。

从主体上看，挂靠人一般不是企业职工，与施工企业没有行政上的隶属关系，和施工企业之间系平等的民事主体，也不享受企业有关劳动保险待遇和工资待遇。 而内部承包的承包人一定是公司的职工，承包人与施工企业具有直接隶属关系。

其次，从建筑企业对项目的管理上看，是否达到人员、制度和责任落实的管理格局，从而保证工程质量、安全生产得到有效控制。 ;

（二）建设工程与承揽之间的区别

建设工程合同本质上也是承揽合同，鉴于该合同的特殊性，因此合同法中予以单列。建设工程涉及到公共安全，而且技术要求程度很高，因此建设工程合同涉及的效力性强制性规定较多，违反的则合同无效。

相反，承揽合同的效力性强制性规定较少，只要符合合同法的效力性要求，均应认定合同有效。

农民自建低层住宅 。

住宅室内装修装饰 。;

（三）违法建筑的合同效力

省法院2011年会议纪要规定，建设工程没有取得建设工程规划许可证，属于违法建筑，就该非法标的物所签订的施工合同无效。

但在一审法庭辩论终结前取得建设工程规划许可证或者经主管部门批准建设的，应当认定该施工合同有效。 ;

（四）中标通知书的效力

按照合同法的规定，中标通知书相当于承诺。而招投标法采用的是发信主义，一旦发出则施工合同成立，一般情况下合同成立即生效，但招投标法对此有特别规定，必须要签订书面的施工合同，该规定属于强制性规定。